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“在小小的花园里面，挖呀挖呀挖，种小小的种子，开小小的花……”（以下简称“挖呀挖”），简单的旋律、浅白的歌词，引得不少人反复观看、转发、评论，直呼被“洗脑”了。其中，“桃子老师”、“音乐老师花开富贵”、“你是可可呀”等账号陆续发布“挖呀挖”搭配手指游戏的短视频。截至本文发布之日，“桃子老师”的视频点赞量超过1031.6万。

网络爆火之后，关于其创作者身份、内容侵权、网络暴力等问题持续发酵。有网友指出，网名“王小玲”的作者在2021年3月10日就发布过一版《小小花园》。面对网友对原创视频的争议，音乐老师花开富贵账号的黄老师在视频中表示“自己的视频有模仿有创新”。桃子老师则表示“严格意义上，手指游戏不存在原创，是每一位幼师都会的东西”。据悉《小小花园》是由苏苏作词、作曲、编曲的，黄老师在走红后通过多场直播获益巨大，而这些获益行为可能具有侵权风险。

一般而言，未经著作权人许可，通过信息网络传播作品会构成著作权侵权。但免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬，且不以营利为目的是可以构成合理使用的。黄老师非原创作者，在直播中没有指明《小小花园》的词曲作者是苏苏，并且获得高额的直播收益，已经从教学行为变成了商业行为，或可能涉嫌侵犯苏苏的著作权。考虑其主观具有获利的故意，可能也会侵犯周杰伦的《听妈妈的话》作品以及苏苏的《小小花园》作品的相关权益。侵犯原创者的著作权时，原作者可以要求侵权人承担停止侵害、消除影响、赔偿损失、赔礼道歉等法律责任。

随着网络直播的快速发展，越来越多人投身网络直播行业中，网络翻唱歌曲成了家常便饭。实际上，主播大多都未得到著作权人的许可，随意直播翻唱他人的作品或者作为背景音乐播放，并向大众进行传播则很可能构成侵权。主播本人应当注重版权保护，树立知识产权保护意识，避免爆火后被诉侵权。

那么网络直播平台会不会构成共同侵权呢？网络直播平台作为网络服务提供者，在提供存储服务或者搜索、链接服务时，有权使用“通知—删除”规则，但对于造成的不良影响仍要承担连带责任。在大数据时代，直播平台应该对直播内容及上传的视频加强监管力度。

（孙宇昊为海华永泰律师事务所高级合伙人）

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